Отличие оригинальных и контрафактных продуктов Microsoft

П рограммное обеспечение, как и любой другой продукт, имеет производителя (владельца), который является правообладателем и имеет право создавать копии компьютерных программ и предоставлять разрешение на их использование. Приобретение компьютерной программы, по сути, не отличается от приобретения любого товара, только основой законности потребления является наличие права пользования. Данное право регламентируется законом «о защите авторских и смежных прав». Предоставление разрешения на использование программного продукта Microsoft осуществляется заключением договора, именуемого «Лицензионным соглашением», с одной стороны которого выступает правообладатель (корпорация Microsoft), а с другой конечный пользователь.

Лицензионное соглашение регламентирует условия, на которых покупатель сможет использовать программный продукт. К каждой копии компьютерной программы Microsoft в обязательном порядке прикрепляется соответствующее лицензионное соглашение, которое выступает подтверждением о лицензии на использование. В зависимости от разнообразности программ лицензирования, программный продукт комплектуется соответствующими документами.

Все версии поставки компьютерных программ Microsoft можно разделить на три группы.

1. Программное обеспечение, приобретаемое вместе с компьютерной техникой представляет собой OEM – версии продукта. Данный тип лицензирования по-сути является самым недорогим вариантом, но имеет самый строгий ряд условий использования. OEM – версию компьютерных программ Microsoft вы не сможете приобрести отдельно в магазине. Данный продукт поставляется в виде предустановленной программе вместе с новым оборудованием и распространяется лишь между поставщиками компьютерной техники. Основное требование к использованию данного программного обеспечению – наличие сертификата подлинности Microsoft на корпусе системного блока персонального компьютера или ноутбука. Сертификат подлинности должен быть приклеен. Перепродажа данного программного обеспечения запрещена правообладателем.

2. Программное обеспечение, приобретаемое в розничной продаже , именуется «коробочными» или «боксовыми» версиями продукта. Данный вид компьютерных программ поставляется в оригинальной яркой красочной картонной упаковке и содержит в комплекте: оригинальный диск с дистрибутивом компьютерной программы, сертификат подлинности Microsoft и документацию установленного образца. При приобретении «коробочной» версии продукта сертификат подлинности разрешено не приклеивать к поверхности корпуса системного блока или ноутбука, с тем расчетом, что конечному пользователю разрешается в дальнейшем перепродать оригинальный продукт в полной комплектации.

3. Третий вид лицензирования больше подходит для крупных компаний приобретающих не менее пяти лицензий. Корпоративное лицензирование позволяет использование расширенных возможностей компьютерных программ.
Следует отметить, что независимо от типа программного обеспечения, вида поставки, лицензионный программный продукт всегда можно отличить наличием сертификата подлинности и лицензионного соглашения. Лицензирование четко оговаривает использование лишь одной копии программы. Нарушение правил соглашение может повлечь за собой признание использования компьютерной программы Microsoft незаконным, что оговорено в законе «о защите авторских и смежных прав». Нарушение данного закона оговорено в кодексе об административных правонарушениях и уголовном кодексе.

Распространение телекоммуникаций и сетевого окружения создает множество возможностей получить (скачать, скопировать) программный продукт Microsoft бесплатно. Контрафактное программное обеспечение внешне и по функциям не имеет отличия от оригинальных продуктов. Использование компьютерных программ без ключа продукта, поставляемого на сертификате подлинности, достигается изменением программного кода и удалением авторской защиты. Таким образом, любой человек может полноценно пользоваться авторской компьютерной программой? не соблюдая при этом условий Лицензионного соглашения. Следует отметить, что использование контрафактного программного обеспечения не позволит осуществлять поддержку и обновление с помощью официальных интернет ресурсов Microsoft.

Таким образом, можно сделать вывод, что внешних отличий использования оригинального или контрафактного обеспечения Вы не заметите. Однако, не стоит забывать о законе «о защите авторских и смежных прав» и той ответственности, которую Вы на себя берете, используя программное обеспечение.

Что мне грозит за использование нелицензионного MS Office, Windows и 1С?

У меня небольшая компания по продаже продуктов питания. Я купил нелицинзионные MS Office, Windows и 1С. Проработали с ними пару месяцев, после чего приехали сотрудники ОБЭП и изъяли из офиса все компьютеры. Теперь мне светит судимость. Как выйти из положения с наименьшими потерями?

Действительно, согласно ч.2 ст.138 Гражданского кодекса РФ программное обеспечение относится к объектам интеллектуальной собственности, использование которых может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя. Нарушение авторских прав может повлечь гражданскую, административную или уголовную ответственность.

Уголовная ответственность предусмотрена ст.146 УК РФ за незаконное использование объектов авторского права или смежных прав, а также приобретение, хранение, перевозка контрафактных экземпляров произведений или фонограмм в целях сбыта, совершенные в крупном размере. Совершение этих действий может повлечь наказание до 2-х лет лишения свободы.

Наилучшим выходом из этой ситуации для вас будет примирение с потерпевшим и возмещение причиненного ему вреда, что может послужить основанием для прекращения уголовного дела. Так, согласно ст.25 УК РФ суд, следователь с согласия руководителя следственного органа или дознаватель с согласия прокурора вправе на основании заявления потерпевшего прекратить уголовное дело в отношении лица, подозреваемого (обвиняемого) в совершении преступления небольшой или средней тяжести, если это лицо примирилось с потерпевшим и загладило причиненный ему вред.

Поэтому, чтобы выйти из ситуации с наименьшими потерями, попробуйте договориться с официальными представителями фирм-правообладателей о том, что вы выплачиваете компенсацию за причиненный им ущерб, а они, в свою очередь, подписывают заявление о том, что вы загладили причиненный им вред и претензий они к вам не имеют. После этого заявляйте письменное ходатайство о прекращении уголовного дела в связи с примирением с потерпевшим, приложив заявление. На этом основании орган, в производстве которого находится дело, будет вправе прекратить его за примирением сторон.

Чем грозит организации использование нелицензионного программного обеспечения?

Виталий Комлев, заместитель генерального директора ООО «Ключ-консалтинг»

И к этому следует добавить множество и разнообразие компьютерных программ, необходимых для организации работы различных специалистов, создания локальных сетей, формирования интегральных банков данных и обеспечения работы серверов, IT-коммуникации, их защиты и обеспечения безопасности. Суммы получаются весьма впечатляющими.

Вот и идут руководители организаций и технические специалисты на использование отдельных нелицензионных программ, не задумываясь иногда о том, что подобная экономия имеет ярко выраженную обратную сторону. И дело не только в том, что «пиратское ПО» не гарантирует надежной и бесперебойной работы, данные программы не позволяют рассчитывать на своевременное обновление и техническую поддержку, установка нелегальных копий подвергает риску заражения компьютера вирусами, вследствие чего можно вообще потерять важную информацию.

Серьезные затраты может повлечь за собой и возможный отказ поставщиков компьютерной техники выполнять гарантийные ремонтные работы, ссылаясь на установку нелицензионного ПО. Со всем этим при определенных условиях еще можно справиться, имея в организации соответствующих специалистов. Более значительным минусом в этой ситуации является то, что, согласно п. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), программные продукты признаются интеллектуальной собственностью, которая подлежит охране, а п. 1 ст. 1259 ГК РФ установлено, что они охраняются как литературные произведения. У автора (разработчика) компьютерной программы (лица, творческим трудом которого она создана) возникает на нее наряду с личными неимущественными правами (неотчуждаемыми и непередаваемыми) исключительное право. В соответствии с п. 1 ст. 1229 ГК РФ, правообладатель вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.

Следовательно, за нарушение авторских и смежных прав, выразившихся в использовании нелицензионного ПО, организация, должностные лица и пользователи могут быть привлечены к серьезной гражданско-правовой, административной и даже уголовной ответственности.

Уголовная ответственность

Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, выразившееся в использовании нелицензионного ПО, предусматривается ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ). Уголовная ответственность, по ч. 2 ст. 146 УК РФ, наступает в случае, если стоимость используемого нелицензионного ПО характеризуется как крупный ущерб, причиненный правообладателю, и превышает 50 тыс. руб. В данном случае противоправное деяние наказывается штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 мес, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 ч, либо исправительными работами на срок до 2 лет, либо лишением свободы на срок до 2 лет.

В случае, если общая стоимость используемого нелицензионного ПО превышает 250 тыс. руб., размер ущерба, причиненного правообладателю, оценивается как особо крупный. В этом случае совершенное деяние, в соответствии с ч. 3 ст. 146 УК РФ, наказывается лишением свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.

По этой же части – ч. 3 ст. 146 УК РФ – наказывается нарушение авторских и смежных прав, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а равно лицом с использованием своего служебного положения.

При практическом применении ст. 146 УК РФ, как правило, применяется методика подсчета ущерба, причиненного авторам и правообладателям незаконными действиями по контрафакции и распространению ПО, объявленная письмом Генеральной прокуратуры РФ от 30 марта 2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере». Названная методика предусматривает определение ущерба при нарушении авторских прав с применением таких инструментов, как исчисление различных видов ущербов, включая моральный, ущерб деловой репутации, упущенная выгода от нарушения авторских прав и др. По существу, данная методика определения ущерба предусматривает возможность учета при определении его размера практически всех существующих на сегодня возможных видов материального и нематериального вреда.

По общему правилу, к уголовной ответственности по ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ за незаконное использование объектов авторского права в организации привлекаются лица, которые принимают соответствующее управленческое решение. Как правило, это руководители организации, реже лица, возглавляющие отдельные подразделения. Такое решение может принять и фактический руководитель организации. Иные лица (системные администраторы, фактические пользователи контрафактного ПО) могут привлекаться за незаконное использование ПО в организации как соучастники в случаях, когда они вносят определенный вклад в принятие решения об использовании контрафактных экземпляров объектов авторского права.

Отдельно следует сказать о случаях, когда в организации незаконно используется ПО без принятия на то какого-либо управленческого решения. Например, в том случае, если системный администратор самовольно установил контрафактное ПО на компьютеры организации. В этом случае руководитель организации может избежать уголовной ответственности. За незаконное использование объектов авторского права будет отвечать лицо, фактически принявшее решение об использовании нелицензионного ПО. В приведенном примере это системный администратор организации.

В соответствии с существующим в российском уголовном законодательстве разделением преступления, связанные с нарушением авторских и смежных прав, относятся к преступлениям против конституционных прав и свобод человека и гражданина (гл. 19 УК РФ).

Заслуживает внимания, на мой взгляд, и то обстоятельство, что, в соответствии с п. 5 ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее – УПК РФ), уголовные дела по поводу незаконного использования объектов авторского права считаются уголовными делами публичного обвинения. Это означает, что, руководствуясь нормами п. 3 ст. 21 УПК РФ, руководитель следственного органа, следователь, а также дознаватель с согласия прокурора уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего (в нашем случае – обладателя авторского права). Говоря простым языком, прекратить уголовное преследование не удастся даже в том случае, если, например, представитель фирмы Microsoft Corporation заявит о том, что он не имеет претензий и не настаивает на привлечении виновного к ответственности (как это было, например, в ходе процесса над учителем сельской школы в Пермском крае).

Об активности применения данных мер ответственности свидетельствует тот факт, что, по данным осуществляющей компьютерный аудит компании Softline, в 2009 г. в России было выявлено около 7 тыс. преступлений, ответственность за которые предусматривается по ст. 146 УК РФ (некоторым успокаивающим моментом может служить то, что штрафом и условным сроком заканчивается 80 % всех дел, дошедших до суда; в том же самом 2009 г. было вынесено лишь шесть приговоров с реальным сроком наказания).

Административная ответственность

За нарушение авторских и смежных прав при общей стоимости используемых контрафактных программ менее 50 тыс. руб. виновное лицо привлекается к административной ответственности по ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). За данное правонарушение законодательно предусматриваются следующие виды наказания:

• для граждан: административный штраф в размере от 1,5 до 2 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;

• для должностных лиц: административный штраф в размере от 10 до 20 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;

• для юридических лиц: административный штраф в размере от 30 до 40 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения.

Прошу обратить внимание на то, что санкции за рассматриваемое правонарушение предусматривают конфискацию как нелицензионного ПО, так и «материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения» (ст. 7.12 КоАП РФ). Говоря другими словами, даже при незначительной стоимости выявленного контрафактного ПО виновное лицо может лишиться своего имущества – компьютера, являющегося орудием совершения административного правонарушения.

Говоря об административной ответственности за использование нелицензионного ПО, следует принимать во внимание и предусмотренную ст. 2.1 и 2.10 КоАП РФ возможность одновременного привлечения к ответственности как юридическое лицо, так и иное виновное лицо организации. А это означает, что в случае, если факт использования нелицензионного ПО подтвердится, к административной ответственности по ст. 7.12 КоАП РФ могут быть привлечены не только организация и ее руководитель, но и конкретный работник, в трудовые обязанности которого (по трудовому договору или должностной инструкции) входит обеспечение соблюдения в организации требований по работе с ПО. Например, таковым может быть системный администратор, ответственный за использование в работе организации лицензионного ПО, который в нарушение своих трудовых обязанностей не принял меры по недопущению установки или своевременного удаления незаконно используемого ПО.

Дополнительные вопросы, связанные с привлечением к административной и уголовной ответственности

Вышеприведенные положения наглядно свидетельствуют, что вид ответственности за использование нелицензионного ПО непосредственно зависит от стоимости контрафактных программ. Стоимость используемого контрафактного ПО определяется экспертом в ходе специального исследования – экспертизы. При определении общей стоимости используемого «пиратского» ПО соответствующий привлеченный специалист обязан будет исходить из стоимости лицензионного ПО, реализуемого в розницу. При этом, как свидетельствует практика, за основу в расчетах берется самая высокая цена, существующая на рынке. Следовательно, весьма сложно сказать заранее, какое количество программ должно быть установлено на компьютере, чтобы санкции ограничились административным наказанием. Окончательный вердикт эксперта зависит от конкретного ПО, поскольку стоимость некоторого специализированного ПО уже может грозить уголовным разбирательством, а распространенные пользовательские программы, которые стоят гораздо меньше, даже в своей совокупности могут уложиться и в административные рамки.

Нарушения, связанные с использованием контрафактного ПО, можно разделить на две группы.

В первом случае нарушения связаны с использованием полного нелицензионного софта. В данном случае у пользователя нет ни одного законно приобретенного экземпляра той или иной программы.

Во втором случае пользователь в процессе своей деятельности выходит за пределы договорных условий (условий лицензионного соглашения) по использованию ПО. Второй вариант создает видимость легального и официального использования ПО, дает возможность получать обновления используемого ПО и пользоваться технической поддержкой разработчика ПО. Нарушения в данном случае выявляются лишь при проведении контрольных мероприятий или на основании данных объективного технического контроля (например, в последнее время основными разработчиками лицензионного ПО широко применяется метод сравнения правообладателем данных лицензионного соглашения с данными служб технической поддержки разработчика, отслеживающих объем использованного пользователем пакета обновления).

Общее между ними то, что как в первом, так и во втором случаях эксперты будут исходить из стоимости незаконно используемого ПО.

И, говоря о дополнительных условиях привлечения виновных к ответственности, считаю необходимым подчеркнуть, что федеральное законодательство не позволяет привлекать за одно и то же деяние, связанное с нарушением авторских прав, одновременно и к административной, и к уголовной ответственности. Однако привлечение правонарушителя к административной или к уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав не исключает возможности одновременного его привлечения к гражданско-правовой ответственности. Более того, возможность привлечения правонарушителя к гражданско-правовой ответственности не исключается и в случае принятия в отношении лица решения, связанного с отказом от привлечения его к уголовной или административной ответственности (что, в частности, нашло отражение в п. 5 письма ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности»).