На сколько вас оштрафуют и посадят в тюрьму за пиратский софт?
И посадят ли вообще — развенчиваем 5 мифов об использовании нелицензионных программ, скачанных из Интернета
Тема не совсем новогодняя, хотя как посмотреть — экономическая ситуация в стране вряд ли улучшится и потому народ будет идти на ухищрения.
Несмотря на то, что для работы фрилансеров, самозанятых и других фотографов не требуются слишком дорогие программные комплексы, по привычке жители России скачивают «левый» софт с торрентов и пользуются пиратскими программами без технической поддержки, обновления и т.п. Так, Photoshop стоит примерно 773 рубля в месяц, Office — и того меньше — а лицензионная Windows, как правило, уже установлена на хороший ноутбук или компьютер.
Есть еще множество бесплатных приложений для обработки и оптимизации фотографий, но тема нашей статьи сегодня другая — какая ответственность за использование нелицензионного программного обеспечения? В основном, речь пойдет о компаниях и офисных работниках, и текст предназначен для широкого круга читателей, но намотать на ус эту информацию будет не лишним для каждого «хулигана». Предупрежден, как говорится, значит вооружен.
Нелицензионное программное обеспечение — это, в первую очередь, нарушение авторских прав. Расследованием таких преступлений занимается полиция, а заинтересоваться она может после следующих «звоночков»:
— Обнаружение нарушения самими сотрудниками полиции — например, на изъятом ранее компьютере или в ходе проверки. Налоговая также может обратить на это внимание.
— Сообщение о нарушении из любых источников — например, СМИ или «доброхота» и законопослушного гражданина. Также есть некоммерческие организации, которые «блюдут чистоту» закона. Одной из таких — бухгалтерам приготовиться! — является НП «ППП» (Поставщиков программных продуктов), которое защищает интересы, в том числе, и широко распространённой 1С. На сайте некоммерческого партнерства любой гражданин может оставить (в том числе и анонимно) заявление о нарушении лицензии 1С. И такое сообщение будет обязательно проверено. Для начала — простым запросом.
Ответственность за нарушение авторских прав бывает административной и уголовной. Давайте более подробно остановимся на каждом из видов.
Административная ответственность за нарушение авторских прав
Она предусмотрена статьей 7.12 КоАП РФ — «Нарушение авторских и смежных прав, изобретательских и патентных прав». Для физических лиц штраф составляет от 1500 до 2000 рублей, для должностных — от 10 до 20 тысяч, для юридического лица штраф составляет от 30 до 40 тысяч рублей.
Денежное наказание накладывается не только за использование «левого» софта, но и за нелегальное скачивание обновлений! Такая судебная практика уже есть.
В случае административной ответственности вы не просто отделаетесь штрафом — у вас будет конфисковано контрафактное программное обеспечение, и, самое главное, устройство, на котором оно работало. То есть компьютер, сервер, ноутбук и т. д. Кроме того, штраф можно наложить не на одного человека, если речь идет об организации, но и на директора, главбуха и сотрудника — например, системного администратора — и на само юридическое лицо.
Административная ответственность наступает в том случае, если совокупная стоимость установленного пиратского софта не превышает 100 тысяч рублей. Если больше, то в данном случае наступает
Уголовная ответственность за нарушение авторских прав
Осуждение по ч. 2, ст. 146 УК РФ — нарушение авторских и смежных прав в крупном размере (превышает сто тысяч рублей) — может иметь такие последствия, как штраф в размер до 200 тысяч рублей, а то и лишением свободы до двух лет. Чтобы узнать стоимость ПО, правоохранители обращаются к правообладателю, который и выдает справки о цене того или иного программного продукта. Как правило, берутся самые высокие рыночные цены, — сообщают эксперты.
Если же нарушение авторских прав нанесло ущерб более одного миллиона рублей или было совершенно должностным лицом (директором) и группой лиц по предварительному сговору, то в таком случае можно заехать в колонию на ШЕСТЬ лет. И получив при этом штраф в полмиллиона рублей или иного дохода осужденного за период до трех лет.
Что такое «группа лиц по предварительному сговору»
Тут все очень просто — гендиректор дает задание системному администратору установить на компьютер главного бухгалтера «левый» софт. Этого достаточно для следствия и суда — все всё понимают и делают осознанно: выделяют средства, приобретают и пользуются. Отметим, что одновременно и административная, и уголовная ответственность применяться не могут. Однако еще есть такое понятие как компенсация ущерба правообладателю — об этом ниже.
На чем строится дело об использовании нелицензионного программного обеспечения
Как правило, в случае получения информации об использовании пиратского софта и в ходе доследственной проверки, полиция направляет предписание в организацию и требует раскрыть информацию об используемом софте и его лицензировании. Компания должна сообщить в полицию, что таких программ нет, или предоставить действующие лицензии. После этого руководство организации и ответственные сотрудники уже не смогут сослаться на свою неосведомленность. Таким образом, если впоследствии будет обнаружен пиратский софт, то подозреваемые пошли на преступление СОЗНАТЕЛЬНО и ввели в заблуждение правоохранительные органы.
Будьте очень бдительны, когда к вам приходят такие запросы! Кроме того, незнание закона не освобождает от ответственности.
Что вы еще заплатите, кроме штрафа
Правообладатель по указанным делам признается потерпевшим и, кроме штрафа и обеспечения питанием в местах не столь отдаленных за счет государства, вы попадете и на другие деньги — ведь издатель может заявить гражданский иск. Что правообладатели обычно делают. Так что российские представительства крупных софтверных компаний созданы не только для того, чтобы быть ближе к покупателям 🙂 У них, как правило, есть сильные юридические отделы или серьезные «законники» на аутсорсе.
Ст. 1301 уже Гражданского Кодекса РФ защищает права правообладателей и устанавливает ряд компенсаций за использование пиратского софта нарушителями, а размеры возмещения достаточно серьезные: от стоимости ПО в двухкратном размере и до компенсации от 10 тысяч рублей до 5 миллионов! Причем, считается каждая единица установленного софта, и неважно, использовался он или нет. Для факта использования программного обеспечения достаточно его наличие на компьютере.
Кроме того, если правообладатель захочет «крови», то он может потребовать закрыть вашу организацию — статья 1253 ГК РФ дает ему такое право в случае неоднократного (более двух раз) использования нелицензионного софта.
Почему за использование пиратских программ такое серьезное наказание в России
Как видно, штрафы и ответственность за использование «левого» ПО никак не могут сравниться с их стоимостью. Почему же так изменилось законодательство, ведь 10-15 лет назад мало кто вообще использовал лицензионные программы. За исключением антивирусов, пожалуй. И они устанавливались не только у частных лиц и на предприятиях, но и в государственных структурах.
Одна из причин — Российская Федерация вступила в ВТО и такие жесткие меры были введены для того, чтобы навести на этом рынке порядок.
Какие наказания за использование пиратского софта в других странах
— В братской республике Беларусь штрафы доходят до 6 тысяч долларов, если это сделано впервые. Повторно — до пяти лет тюрьмы.
— В Германии — штраф от 1 тысячи евро (впервые) до 50 тысяч, если повторно.
А вот в Швейцарии дело обстоит интересно — если вы скачиваете пиратки для себя, для личных нужд и просмотра, а не для работы, продажи или установки другому лицу, то вы НИЧЕГО НЕ НАРУШАЕТЕ! Понятно, что такое положение не применимо для организации.
Хотелось бы, чтобы и в России действовали швейцарские нормы. Но давайте, наконец, развенчаем пять мифов, связанных с нелицензионным программным обеспечением:
Миф 1. Накажут только изготовителя пиратского софта
Выше мы описали, что это совсем не так, и ответственность понесут лица, которые не только делают, продают, устанавливают левый софт, но и те, кто его использует. И они, скорее всего, отправятся под суд «группой лиц» — из практики, больше всего страдают те, кто использовал пиратское ПО.
Даже просто скачивая в Интернете, например, игру, вы автоматически становитесь правонарушителем. И отговорки — не знал, хотел попробовать — не помогут.
Миф 2. Скачал по ошибке и меня не накажут, потому что не было прямого умысла
Дело в том, что данный состав преступления охватывает как прямой, так и косвенный умысел. Сам факт того, что вы скачали, подразумевает то, что вы это сделали ОСОЗНАННО! Такова практика российских судов.
Миф 3. Компьютер могут изъять только по решению суда
Это далеко и совсем не так — изъять оборудование могут и в ходе доследственной проверки, и по административному делу. И сама проверка может быть не связана с нарушением авторского права на программное обеспечение.
Миф 4. Хакеры — это «воины добра» 🙂
Не стоит сравнивать Джулиана Ассанжа, который основал WikiLeaks, и тех, кто зарабатывает на «левом» софте — ведь это многомиллиардная преступная индустрия, которая приносит существенный доход своим «работникам», и находится в «серой» зоне экономики.
Миф 5. Проще скачать с торрента, посмотреть и удалить
Уже давно сам принцип продаж большинства софта позволяет пользователю или воспользоваться ограниченной бесплатной версией, или протестировать полную версию программного обеспечения, но лимитированный срок или ограниченное количество запусков. Прошли те времена, когда работал принцип «Только плати!». Плюс, на многие программы можно оформить годовую/месячную подписку. А не покупать их «навсегда».
А вот скачивать с торрента — это просто опасно! Старайтесь соблюдать закон и искать открытое ПО для своих целей, если не можете позволить себе (или просто не хотите использовать по «религиозным» причинам) платный софт.
Чем грозит организации использование нелицензионного программного обеспечения?
Виталий Комлев, заместитель генерального директора ООО «Ключ-консалтинг»
И к этому следует добавить множество и разнообразие компьютерных программ, необходимых для организации работы различных специалистов, создания локальных сетей, формирования интегральных банков данных и обеспечения работы серверов, IT-коммуникации, их защиты и обеспечения безопасности. Суммы получаются весьма впечатляющими.
Вот и идут руководители организаций и технические специалисты на использование отдельных нелицензионных программ, не задумываясь иногда о том, что подобная экономия имеет ярко выраженную обратную сторону. И дело не только в том, что «пиратское ПО» не гарантирует надежной и бесперебойной работы, данные программы не позволяют рассчитывать на своевременное обновление и техническую поддержку, установка нелегальных копий подвергает риску заражения компьютера вирусами, вследствие чего можно вообще потерять важную информацию.
Серьезные затраты может повлечь за собой и возможный отказ поставщиков компьютерной техники выполнять гарантийные ремонтные работы, ссылаясь на установку нелицензионного ПО. Со всем этим при определенных условиях еще можно справиться, имея в организации соответствующих специалистов. Более значительным минусом в этой ситуации является то, что, согласно п. 1 ст. 1225 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ), программные продукты признаются интеллектуальной собственностью, которая подлежит охране, а п. 1 ст. 1259 ГК РФ установлено, что они охраняются как литературные произведения. У автора (разработчика) компьютерной программы (лица, творческим трудом которого она создана) возникает на нее наряду с личными неимущественными правами (неотчуждаемыми и непередаваемыми) исключительное право. В соответствии с п. 1 ст. 1229 ГК РФ, правообладатель вправе использовать такой результат или такое средство по своему усмотрению любым не противоречащим закону способом. Другие лица не могут использовать соответствующий результат интеллектуальной деятельности без согласия правообладателя за исключением случаев, предусмотренных ГК РФ.
Следовательно, за нарушение авторских и смежных прав, выразившихся в использовании нелицензионного ПО, организация, должностные лица и пользователи могут быть привлечены к серьезной гражданско-правовой, административной и даже уголовной ответственности.
Уголовная ответственность
Уголовная ответственность за нарушение авторских и смежных прав, выразившееся в использовании нелицензионного ПО, предусматривается ст. 146 Уголовного кодекса РФ (далее – УК РФ). Уголовная ответственность, по ч. 2 ст. 146 УК РФ, наступает в случае, если стоимость используемого нелицензионного ПО характеризуется как крупный ущерб, причиненный правообладателю, и превышает 50 тыс. руб. В данном случае противоправное деяние наказывается штрафом в размере до 200 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 18 мес, либо обязательными работами на срок от 180 до 240 ч, либо исправительными работами на срок до 2 лет, либо лишением свободы на срок до 2 лет.
В случае, если общая стоимость используемого нелицензионного ПО превышает 250 тыс. руб., размер ущерба, причиненного правообладателю, оценивается как особо крупный. В этом случае совершенное деяние, в соответствии с ч. 3 ст. 146 УК РФ, наказывается лишением свободы на срок до 6 лет со штрафом в размере до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до 3 лет либо без такового.
По этой же части – ч. 3 ст. 146 УК РФ – наказывается нарушение авторских и смежных прав, совершенное группой лиц по предварительному сговору или организованной группой, а равно лицом с использованием своего служебного положения.
При практическом применении ст. 146 УК РФ, как правило, применяется методика подсчета ущерба, причиненного авторам и правообладателям незаконными действиями по контрафакции и распространению ПО, объявленная письмом Генеральной прокуратуры РФ от 30 марта 2001 г. № 36-15-01 «О практике применения законодательства по защите интеллектуальной собственности, состоянии прокурорского надзора и мерах по усилению борьбы с пиратством в аудиовизуальной сфере». Названная методика предусматривает определение ущерба при нарушении авторских прав с применением таких инструментов, как исчисление различных видов ущербов, включая моральный, ущерб деловой репутации, упущенная выгода от нарушения авторских прав и др. По существу, данная методика определения ущерба предусматривает возможность учета при определении его размера практически всех существующих на сегодня возможных видов материального и нематериального вреда.
По общему правилу, к уголовной ответственности по ч. 2 и ч. 3 ст. 146 УК РФ за незаконное использование объектов авторского права в организации привлекаются лица, которые принимают соответствующее управленческое решение. Как правило, это руководители организации, реже лица, возглавляющие отдельные подразделения. Такое решение может принять и фактический руководитель организации. Иные лица (системные администраторы, фактические пользователи контрафактного ПО) могут привлекаться за незаконное использование ПО в организации как соучастники в случаях, когда они вносят определенный вклад в принятие решения об использовании контрафактных экземпляров объектов авторского права.
Отдельно следует сказать о случаях, когда в организации незаконно используется ПО без принятия на то какого-либо управленческого решения. Например, в том случае, если системный администратор самовольно установил контрафактное ПО на компьютеры организации. В этом случае руководитель организации может избежать уголовной ответственности. За незаконное использование объектов авторского права будет отвечать лицо, фактически принявшее решение об использовании нелицензионного ПО. В приведенном примере это системный администратор организации.
В соответствии с существующим в российском уголовном законодательстве разделением преступления, связанные с нарушением авторских и смежных прав, относятся к преступлениям против конституционных прав и свобод человека и гражданина (гл. 19 УК РФ).
Заслуживает внимания, на мой взгляд, и то обстоятельство, что, в соответствии с п. 5 ст. 20 Уголовно-процессуального кодекса РФ (далее – УПК РФ), уголовные дела по поводу незаконного использования объектов авторского права считаются уголовными делами публичного обвинения. Это означает, что, руководствуясь нормами п. 3 ст. 21 УПК РФ, руководитель следственного органа, следователь, а также дознаватель с согласия прокурора уполномочены осуществлять уголовное преследование по уголовным делам независимо от волеизъявления потерпевшего (в нашем случае – обладателя авторского права). Говоря простым языком, прекратить уголовное преследование не удастся даже в том случае, если, например, представитель фирмы Microsoft Corporation заявит о том, что он не имеет претензий и не настаивает на привлечении виновного к ответственности (как это было, например, в ходе процесса над учителем сельской школы в Пермском крае).
Об активности применения данных мер ответственности свидетельствует тот факт, что, по данным осуществляющей компьютерный аудит компании Softline, в 2009 г. в России было выявлено около 7 тыс. преступлений, ответственность за которые предусматривается по ст. 146 УК РФ (некоторым успокаивающим моментом может служить то, что штрафом и условным сроком заканчивается 80 % всех дел, дошедших до суда; в том же самом 2009 г. было вынесено лишь шесть приговоров с реальным сроком наказания).
Административная ответственность
За нарушение авторских и смежных прав при общей стоимости используемых контрафактных программ менее 50 тыс. руб. виновное лицо привлекается к административной ответственности по ст. 7.12 Кодекса РФ об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ). За данное правонарушение законодательно предусматриваются следующие виды наказания:
• для граждан: административный штраф в размере от 1,5 до 2 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;
• для должностных лиц: административный штраф в размере от 10 до 20 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения;
• для юридических лиц: административный штраф в размере от 30 до 40 тыс. руб. с конфискацией контрафактных программ и орудий совершения административного правонарушения.
Прошу обратить внимание на то, что санкции за рассматриваемое правонарушение предусматривают конфискацию как нелицензионного ПО, так и «материалов и оборудования, используемых для их воспроизведения, и иных орудий совершения административного правонарушения» (ст. 7.12 КоАП РФ). Говоря другими словами, даже при незначительной стоимости выявленного контрафактного ПО виновное лицо может лишиться своего имущества – компьютера, являющегося орудием совершения административного правонарушения.
Говоря об административной ответственности за использование нелицензионного ПО, следует принимать во внимание и предусмотренную ст. 2.1 и 2.10 КоАП РФ возможность одновременного привлечения к ответственности как юридическое лицо, так и иное виновное лицо организации. А это означает, что в случае, если факт использования нелицензионного ПО подтвердится, к административной ответственности по ст. 7.12 КоАП РФ могут быть привлечены не только организация и ее руководитель, но и конкретный работник, в трудовые обязанности которого (по трудовому договору или должностной инструкции) входит обеспечение соблюдения в организации требований по работе с ПО. Например, таковым может быть системный администратор, ответственный за использование в работе организации лицензионного ПО, который в нарушение своих трудовых обязанностей не принял меры по недопущению установки или своевременного удаления незаконно используемого ПО.
Дополнительные вопросы, связанные с привлечением к административной и уголовной ответственности
Вышеприведенные положения наглядно свидетельствуют, что вид ответственности за использование нелицензионного ПО непосредственно зависит от стоимости контрафактных программ. Стоимость используемого контрафактного ПО определяется экспертом в ходе специального исследования – экспертизы. При определении общей стоимости используемого «пиратского» ПО соответствующий привлеченный специалист обязан будет исходить из стоимости лицензионного ПО, реализуемого в розницу. При этом, как свидетельствует практика, за основу в расчетах берется самая высокая цена, существующая на рынке. Следовательно, весьма сложно сказать заранее, какое количество программ должно быть установлено на компьютере, чтобы санкции ограничились административным наказанием. Окончательный вердикт эксперта зависит от конкретного ПО, поскольку стоимость некоторого специализированного ПО уже может грозить уголовным разбирательством, а распространенные пользовательские программы, которые стоят гораздо меньше, даже в своей совокупности могут уложиться и в административные рамки.
Нарушения, связанные с использованием контрафактного ПО, можно разделить на две группы.
В первом случае нарушения связаны с использованием полного нелицензионного софта. В данном случае у пользователя нет ни одного законно приобретенного экземпляра той или иной программы.
Во втором случае пользователь в процессе своей деятельности выходит за пределы договорных условий (условий лицензионного соглашения) по использованию ПО. Второй вариант создает видимость легального и официального использования ПО, дает возможность получать обновления используемого ПО и пользоваться технической поддержкой разработчика ПО. Нарушения в данном случае выявляются лишь при проведении контрольных мероприятий или на основании данных объективного технического контроля (например, в последнее время основными разработчиками лицензионного ПО широко применяется метод сравнения правообладателем данных лицензионного соглашения с данными служб технической поддержки разработчика, отслеживающих объем использованного пользователем пакета обновления).
Общее между ними то, что как в первом, так и во втором случаях эксперты будут исходить из стоимости незаконно используемого ПО.
И, говоря о дополнительных условиях привлечения виновных к ответственности, считаю необходимым подчеркнуть, что федеральное законодательство не позволяет привлекать за одно и то же деяние, связанное с нарушением авторских прав, одновременно и к административной, и к уголовной ответственности. Однако привлечение правонарушителя к административной или к уголовной ответственности за нарушение авторских и смежных прав не исключает возможности одновременного его привлечения к гражданско-правовой ответственности. Более того, возможность привлечения правонарушителя к гражданско-правовой ответственности не исключается и в случае принятия в отношении лица решения, связанного с отказом от привлечения его к уголовной или административной ответственности (что, в частности, нашло отражение в п. 5 письма ВАС РФ от 13 декабря 2007 г. № 122 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами дел, связанных с применением законодательства об интеллектуальной собственности»).
