Как закупать программное обеспечение

В сфере закупки программного обеспечения действует национальный режим — запрет на приобретение ПО, разработанного в иностранных государствах. Рассмотрим, как правильно проводить такие закупки.

Правила национального режима по 44-ФЗ

Иностранное ПО запрещено закупать с 2015 года постановлением № 1236. Это относится к закупкам, которое проводится по закону 44-ФЗ. Заказчик имеет право закупать программное обеспечение, удовлетворяющее одному из условий:

1. Оно входит в Единый реестр российских программ, который ведет Минкомсвязи.
2. Оно входит в аналогичный реестр ЕАЭС. Его также должно сформировать Минкомсвязи.

Еще есть постановление № 325 от 13 марта 2017 года, которое устанавливает дополнительные требования к ПО из российского реестра.

Регистрация в ЕРУЗ ЕИС

С 1 января 2020 года для участия в торгах по 44-ФЗ, 223-ФЗ и 615-ПП обязательна регистрация в реестре ЕРУЗ (Единый реестр участников закупок) на портале ЕИС (Единая информационная система) в сфере закупок zakupki.gov.ru.

Мы оказываем услугу по регистрации в ЕРУЗ в ЕИС:

Итак, программы иностранного производства закупать по 44-ФЗ запрещено, причем вне зависимости от способа, а именно:

• приобретение в электронном виде либо на носителе;
• аренда, пользование;
• поставка компьютерной техники с установленным ПО;
• разработка и доработка такого ПО;
• приобретение услуг по техподдержке, сопровождению и обновлению, если это повлечет передачу прав на такое ПО заказчику.

Когда и как можно приобрести иностранное ПО

Приобрести иностранные программы или базы данных можно лишь в том случае, если ПО такого класса нет в реестрах — российском или ЕАЭС. Или же оно есть, но не отвечает требованиям заказчика по своим характеристикам. Чтобы закупить такое ПО, необходимо подготовить обоснование того, почему нельзя соблюсти установленный Правительством запрет.

Что должно быть в ТЗ такой закупки, рассмотрим на примере антивирусной программы. Итак, в техзадании нужно указать:

• объект закупки: услуги по предоставлению неисключительных пользовательских прав на программное обеспечение (продление лицензии на антивирус);
• ОКПД 2 58.29.50.000 — услуги по предоставлению лицензий на право использовать ПО (берется из классификатора программ для ЭВМ, утвержденного приказом Минкомсвязи РФ от 31.12.2015 № 621);
• название антивируса;
• прочие параметры — сколько компьютеров и каких (персональный либо сервер) должно быть защищено, срок продления лицензии.

Обратите внимание! Если закупка ПО производится у единственного поставщика, требования национального режима также должны быть соблюдены. В подзаконных актах не делается каких-либо оговорок насчет неприменения запрета в таких закупках.

Правила закупки по 223-ФЗ

Заказчики по 223-ФЗ могут закупать ПО иностранного происхождения, однако отечественная продукция в приоритете, равно как и ПО из ЕАЭС. Он установлен постановлением Правительства № 925 от 16 сентября 2016 года. Этот приоритет предоставляется следующим образом:

1. Когда проводится конкурс или иной тип процедуры, где оценивается не только стоимость. Цена заявки с предложением ПО, которое входит в один из реестров, признается уменьшенной на 15%. По остальным критериям изменения нет.
2. Когда проводится аукцион или иная процедура, в которой критерием служит исключительно цена. Если победила заявка с иностранным ПО, то контракт заключается по цене, на 15% ниже предложенной поставщиком.

Приоритет российскому и приравненному к нему ПО должен предоставляться всегда, за исключением случаев:

1. Объявлена конкурентная процедура, но она признана несостоявшейся. Закупка произведена у единственного поставщика.
2. Объявлена конкурентная процедура, однако не подано ни одной заявки с предложением программного обеспечения из обоих реестров.

Как закупать программное обеспечение: пошаговая инструкция

Закупка программного обеспечения по 44-ФЗ — это тот еще квест, поскольку в РФ действует запрет на покупку ПО, которое произведено на территории иностранного государства. Рассмотрим подробнее, как правильно действовать в этих условиях.

Выявляем потребность

В закупках программного обеспечения (ПО) возможны три ситуации:

1. Закупается непосредственно софт. При этом не важно, будет ли он записан на носителе (диск, флешка) либо скачиваться из интернета.
2. Закупается техника вместе с предустановленным ПО. Например, компьютеры с установленной операционной системой и офисным пакетом.
3. Закупается оказание услуг по предоставлению права пользования программой.

Все случаи должны проходить с учетом требований нацрежима по госзакупке программного обеспечения.

Для некоторых заказчиков приобретение отдельных категорий ПО централизованно проводят уполномоченные органы. В 2018 году Министерство цифрового развития разработало методику перехода госкомпаний на отечественный софт. Планируется, что он завершится в 2020 году.

Казначейство закупит программное обеспечение для ведения бюджетного учета федеральным органам исполнительной власти под руководством Правительства и их подведомственным казенным учреждениям. Перейти на ведение бюджетного учета с использованием этого ПО нужно по графику, который утвержден Приказом Казначейства № 36н от 10.10.2018. Информацию о потребности в проведении таких закупок нужно предоставить в Казначейство по форме и в порядке, которые утверждены Приказом Казначейства № 37 от 10.10.2018.

Минкомсвязь закупит офисные программы и ПО в сфере информационной безопасности для этих органов исполнительной власти. В 2020 информацию о потребности в проведении таких госзакупок нужно подавать в Минкомсвязь по форме и в порядке, которые утверждены Приказом Министерства № 725 от 19.12.2018. Подробнее об этом — в статьях:

Планируем закупку

При заполнении план-графика нужно указать ограничения по национальному режиму.

Устанавливаем запрет на закупку иностранного ПО

С 01.01.2016 в силу вступил закон № 188-ФЗ, который расширил возможности использования программ российских разработчиков, дав им преимущества перед иностранными. Для этих целей разработано и принято Постановление Правительства № 1236, которым установлен запрет на закупку иностранного ПО.

Под запрет подпадают приобретение:

• программ независимо от носителей, а также услуги облачных сервисов;
• поставки и обслуживания компьютерной техники и подобной техники, на которые нужно загрузить программное обеспечение;
• разработки, модификации, модернизации, сопровождения, техподдержки, обновления ПО, если заказчик получит права использовать ПО или расширится ранее предоставленный объем прав.

Документация к госзакупке программного обеспечения по 44-ФЗ должна содержать ссылку на установленный запрет (ст. 14 закона № 44-ФЗ).

Проверяем ПО в реестрах

Чтобы определить, нужно ли устанавливать запрет, придется свериться со сведениями из реестров. Как видно из названия, Постановление № 1236 различает два реестра. И реестр евразийского программного обеспечения, и реестр российского содержат все сведения о той или иной программе. К ним относятся название (в том числе устаревшее), код продукции, правообладатель, сведения о соответствии и т. д. Перечни размещаются на сайте Минсвязи в разделе «Реестр», реестр евразийского ПО находится в стадии разработки.

Если необходимое ПО содержится хотя бы в одном из реестров, установление запрета обязательно. Проводить закупки иностранного программного обеспечения можно в случаях, когда:

• в реестрах нет аналогов, которые соответствуют классу, удовлетворяющему потребности госзаказчика;
• в реестрах есть аналог, но отдельные характеристики не подходят заказчику;
• закупается программное обеспечение для заказчика, который работает за границей;
• сведения о госзакупке — это гостайна.

Если не нашли аналогов в реестре или оно по каким-то характеристикам не подходит, составьте обоснование невозможности соблюдения запрета. Разместите его в ЕИС вместе с извещением о закупке.

Обосновываем невозможность

Если невозможна закупка российского программного обеспечения и необходимо приобрести зарубежное, заказчику необходимо подготовить и разместить в ЕИС обоснование закупки программного обеспечения иностранного производства. К подготовке такого документа следует подойти крайне ответственно, дабы не преступить установленный запрет.

Документ должен содержать:

• основание для приобретения иностранного ПО;
• ссылку на классы, к которым относится ПО;
• список требований заказчика к характеристикам приобретаемого ПО;
• обоснование (причины), по которым закупаемое ПО не отвечает требованиям программ, закрепленных в реестре.

Публикуется обоснование одновременно с извещением о проведении закупочной процедуры.

Составляем техническое задание

Когда составляете техническое задание к тендеру, нужно проверить функциональную связь, а также обратить внимание на формулировку предмета запроса.

При закупке программного обеспечения (ПО) заказчик может объединять покупку ПО и услуг по его сопровождению. Такие выводы сделал Минфин в Письме № 24-06-06/60727 от 19.09.2017.

Поставку компьютерной техники и покупку не связанных с ней, как с носителем неисключительных прав на использование, программ объединять нельзя. Так решил Арбитражный суд Волго-Вятского округа в делу № А38-10848/2016 от 14.08.2017.

Техническое задание на программное обеспечение, то есть описание технических характеристик, делайте в соответствии с общими положениями закона № 44-ФЗ. То есть любой заключаемый госконтракт техническое задание в документации содержать обязан.

Грамотный пример технического задания на программное обеспечение, помимо общих требований в рамках ст. 33 44-ФЗ, должен содержать:

• стандарт лицензии;
• объем и сроки гарантий качества;
• спецификацию и разнарядку лицензий.

Рассматриваем заявки

Если запрет на допуск иностранного ПО установлен, то не допускайте заявки, которых нет в реестрах отечественного или евразийского ПО.

Такое правило зафиксировано в п. 2(2) Постановления № 1236.

Заключаем контракт

Закупочные процедуры программного обеспечения российского производства завершаются заключением контракта. Правила установлены в ст. 83.2 44-ФЗ.

Некоторые органы власти разрабатывают типовые формы для таких контрактов. Например в Ханты-Мансийском АО.

Изучите пример подписанного госконтракта в гоcзакупках ПО 2020 года:

Инструкция по закупкам программного обеспечения по 44-ФЗ

Закупка программного обеспечения по 44-ФЗ — это способ выбрать поставщика, который передаст заказчику права на использование софта по итогам госзакупки. Но не все программы госзаказчики принимают.

Когда запрещено закупать

В постановлении правительства № 1236 от 16.11.2015 утвержден запрет на закупку иностранного программного обеспечения по 44-ФЗ. Исключение — страны ЕАЭС. Сведения о софте из этих стран включается в специальный реестр.

В п. 2(1) Постановления N 1236 указано, какие объекты госзакупок попали под запрет, в частности:

• компьютерные программы. Независимо от носителей и услуги облачного сервиса закупок по 44-ФЗ;
• поставка и техобслуживание компьютеров и техники, на которые устанавливают программы;
• разработка, модификация, модернизация, сопровождение, техподдержка, обновления софта, если заказчик вправе пользоваться программным обеспечением или расширяет объем прав, которые раньше получил.

Чтобы определить, устанавливать ли запрет, используйте:

Если программное обеспечение, которое приобретаете, есть хотя бы в одном из реестров, устанавливайте запрет. Но есть исключения.

Когда запрет не действует

Запрет на госзакупку иностранного программного обеспечения не работает, если:

• в реестрах нет аналогов программного обеспечения, которые соответствуют классу, который необходим заказчику;
• в реестрах есть аналог, но отдельные характеристики не удовлетворяют нужды госзаказчика;
• софт покупает заказчик, который работает заграницей;
• сведения о закупке программного обеспечения относятся к государственной тайне.

Если не подобрали аналоги программного обеспечения в реестре или оно не подходит по характеристикам, составляйте обоснование невозможности соблюдения запрета. Требований к форме обоснования нет, но оно содержит сведения, которые предусмотрены п. 3 порядка по постановлению № 1236:

• мотивацию, чтобы не устанавливать запрет. Например, в реестрах нет программного обеспечения нужного класса или аналог не подходит;
• требования к функциональным, техническим и эксплуатационным характеристикам ПО и характеристики аналогов из реестра, которые не соответствуют им (если аналог не подходит).

Выложите это обоснование в ЕИС вместе с извещением о госзакупке.

Если закупка относится к гостайне или ведете деятельность не в России, не обосновывайте невозможность соблюдать запрет. Это указано в п. 2 Порядка подготовки обоснования, который утвержден постановлением № 1236.

Как организовать закупку

Есть заказчики, которые не организуют закупку программного обеспечения. Для них софт и услуги по его сопровождению закупят централизованно по п. 1 Постановления Правительства № 658 от 08.06.2018 такие органы власти:

• Казначейство — ПО для ведения бюджетного учета органам исполнительной власти федерального уровня, которыми руководит Правительство, и казенным учреждениям, которые подведомственны этим органам. Переход на ведение бюджетного учета с использованием этого ПО произойдет по графику, который утвержден Приказом Казначейства № 36н от 10.10.2018. Сведения о потребности провести такие госзакупки предоставляют в Казначейство по форме и в порядке, который утвержден приказом № 37н от 10.10.2018;
• Минкомсвязь — офисное ПО и ПО в сфере информационной безопасности для органов исполнительной власти федерального уровня, которыми руководит Правительство, и казенным учреждениям, которые подведомственны этим органам. В 2020 году сведения о потребности провести такие закупки подают в Минкомсвязь по форме и по правилам, которые утверждены приказом № 725 от 19.12.2018.

Остальные заказчики организуют и определяют поставщика программ по общими положениями 44-ФЗ.

Как выбрать способ определения поставщика

Когда выбираете способ определения поставщика ПО, опирайтесь на общие положения и ограничения по 44-ФЗ. Не забудьте обосновать выбор того или иного способа. Определите специфику потребностей, коды предмета госзакупки и выберите способ определения поставщика.

Значительная часть ПО, работ и услуг, которые связаны с его эксплуатацией есть в аукционном перечне по распоряжению правительства № 471-р от 21.03.2016. Проверьте дополнительно региональный перечень (если он есть), который разработан по по ч. 2 ст. 59 44-ФЗ.

Например, планируете купить лицензии на антивирусное программное обеспечение на сумму 600 000 рублей. Код по ОКПД2 58.29.50.000 включает «Услуги по предоставлению лицензий на право использовать компьютерное программное обеспечение». Код 58 входит в аукционный перечень. Проводите электронный аукцион.

Если начальная (максимальная) цена контракта (НМЦК) или максимальное значение цены контракта не больше 500 000 рублей, проводите запрос котировок, даже если ПО есть в аукционном перечене. Эта процедура экономит время и организационные ресурсы.

Учитывайте ограничения: годовой объем закупок закупок таким способом не превышает 10% совокупного годового объема всех закупок и не больше 100 млн руб. Это указано в ч. 2 ст. 59 и ч. 2 ст. 82.1 44-ФЗ.

Проводите конкурс, если тендер не попал в исключения. К ним относятся:

• сведения о закупке являются гостайной или не размещаются в ЕИС. В этом случае организуйте закрытый конкурс;
• код ОКПД2 предмета торгов есть в аукционном перечене.

Проводите открытый конкурс в электронной форме, если, например, покупаете по коду ОКПД2 62.01.11.000 «Услуги по проектированию и разработке информационных технологий для прикладных задач и тестированию программного обеспечения». Кода 62 нет в аукционном перечене.

В рамках конкурсных процедур сравните участников не только по цене, но и по качественным и квалификационным критериям.

Неконкурентную госзакупку ПО организует любой заказчик, если:

• сумма сделки не больше 300 000 рублей. Если соблюдаются ограничения по п. 4 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ;
• закупают электронные издания конкретных авторов (в т.ч. используемых в них программно-технических средств и средств защиты информации) у издателей — обладателей исключительных прав (лицензий) по п. 14 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ;
• процедура не состоялась, если соблюдаются ограничения.

Есть заказчики, например, учреждения сфере культуры, образования, науки или физкультурно-спортивные организации, которые покупают ПО у единственного поставщика на сумму не более 600 000 рублей по п. 5 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ.

По п. 35 ч. 1 ст. 93 44-ФЗ у правообладателя ПО без ограничения по сумме покупают образовательные организации — инновационные площадки.

Как сформировать лоты

Когда формируете лоты проверьте технологическую и функциональную связь. Верховный Суд в п. 3 обзора судебной практики, который утвержден Президиумом 28.06.2017 указал, что по п. 1 ч. 1 ст. 33 44-ФЗ объединять товары (работы, услуги) в один лот можно, если это не ограничивает число участников закупки. Если заказчик проводит закупку компьютеров с предустановленным программным обеспечением, 44-ФЗ это не противоречит. В этом случае заказчик объединяет в один лот технологически и функционально связанные товары, без которых не начать использовать компьютерную технику. Такое объединение соответствует требованиям по ст. 8 и п. 1 ч. 1 ст. 33 44-ФЗ.

Если закупаете программное обеспечение, на которое распространяются условия допуска иностранных товаров, учтите, что нельзя в рамках одной закупки (контракта, лота) покупать товары, которые включены в перечень к Приказу № 126н и отсутствующие в нем.

По общему правилу не указывайте в госзакупке конкретный товарный знак или фирменное наименование по общим правилам, поскольку это ограничивает количества участников. Исключая ситуации, когда при описании объекта закупки соблюдается одно из условий:

1. Указание на фирменное наименование сопровождается словами «или эквивалент». Пропишите в документации параметры эквивалентности — параметры, которым соответствует поставляемое ПО.
2. ПО других производителей несовместимо с техникой или другим ПО, которым пользуетесь. В этом случае указывать товарный знак без сопровождения словами «или эквивалент» разрешается. Чтобы минимизировать риск жалоб от участников или претензий со стороны контрольных органов, обоснуйте невозможность использования другого ПО в документации о закупке. Например, укажите наименование, версию софта, который используете, модель техники, сошлитесь на пункты технической документации эксплуатируемого оборудования.

Как провести процедуру и заключить контракт

Если запрет установлен, отклоняйте заявки, которых нет в реестрах отечественных или евразийских программ. Если установили условия допуска иностранных товаров по приказу № 126н, то примените их в зависимости от способа определения поставщика.

В остальном проводите закупку программного обеспечения по общим правилам закона о контрактной системе.

Способ определения поставщика	Обоснование
Электронный аукцион
Запрос котировок в электронной форме
Открытый конкурс в электронной форме
Закупка у единственного поставщика